土地所有权可以作为破产财产吗
⑴ 破产企业的划拨地可作为财产清算吗
【点评案例】 某市房地产公司因资不抵债，向人民法院申请破产。法院立案受理，并成立了破产清算组。清算组在清算过程中发现，该房地产公司破产财产中包括尚未卖出的商品房若干套，房屋范围内的土地为出让取得。此外，还有一块划拨国有土地使用权。 【分歧意见】 人民法院在处理该房地产公司的财产时，产生了分歧意见: 第一种意见认为:应将未出卖的商品房连同该宗出让国有土地使用权作为破产财产进行清算，但另一块划拨国有土地使用权不能作为破产财产，应当由国家收回。 第二种意见认为:未出卖的商品房连同该宗出让国有土地使用权应作为破产财产进行清算。划拨国有土地使用权也可以作为破产财产进行清算，但是应当把土地收益中相当于土地出让金的部分上缴国家。 【作者观点】 笔者同意第二种观点，对破产企业划拨土地使用权进行处置时，应在公私利益间进行平衡。 《土地管理法》第五十八条第一款第(四)项规定，因单位撤销、迁移等原因，停止使用原划拨的国有土地的，由有关人民政府土地行政主管部门报经原批准用地的人民政府或者有批准权的人民政府批准，可以收回国有土地使用权。《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条规定，无偿取得划拨土地使用权的土地使用者，因迁移、解散、撤销、破产或者其他原因而停止使用土地的，市、县人民政府应无偿收回其划拨土地使用权，并可依照本条例的规定予以出让。《最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》中指出，破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产，在破产时，有关人民政府可以予以收回，并依法处置。根据这些规定的精神，划拨土地使用权在破产案件中的处理原则与方式为:由人民政府收回，并依法处置。但是，对于政府应该采取何种程序收回，收回的范围大小，收回后如何处置等具体法律问题，上述规定并未明确。特别是上述规定并未明确已经设定抵押权或者已经作为破产企业退出登录资本的划拨土地使用权的处置原则与方式。这些问题，给政府部门、人民法院、清算人在破产案件中理解与适用法律留下了很大的操作空间，从而导致了各地在执法、司法上标准不一的局面。 虽然上述法律规范确立了政府对破产企业划拨土地使用权实现无偿收回的原则，但其主要理由是“破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产”。与此同时，其他法律规范又规定企业的划拨土地使用权属于企业的资产。例如，《国土资源部关于加强土地资产管理促进国有企业改革和发展的若干意见》指出，土地资产处置时，要考虑划拨土地使用权的平均取得和开发投入成本，合理确定土地作价水平。采用授权经营、作价出资(入股)方式处置土地资产的，按政府应收取的土地出让金额计为国家资本金或股本金。 国土资源部《关于改革土地估价结果确认和土地资产处置审批办法的通知》规定，为支持和促进企业改革，企业改制时，可依据划拨土地的平均取得成本和开发成本，评定划拨土地使用权价格，作为原土地使用者的权益，计入企业资产。企业依法取得的划拨土地设定抵押权时，划拨土地使用权价格可作为使用者的权益，计入抵押标的;抵押权实现时，土地使用权可转为出让土地使用权，在扣缴土地使用权出让金后，抵押权人可优先受偿。划拨土地经批准可以转让，划拨土地使用权价格部分可计为转让方的合法收益，转让后的用途不符合法定划拨用地范围的，受让方应当申办有偿用地手续。划拨土地需要转为有偿使用土地的，应按出让土地使用权价格与划拨土地使用权价格差额核算出让金，并以此计算租金或增加国家资本金、国有股本金。上述规定已经明确指出:破产企业划拨土地使用权是有价格的，属于企业资本金。而既然是企业资产，那么在破产时就可计入破产财产。 另外，我国《城市房地产管理法》第二十三条规定，土地使用权划拨，是指县级以上人民政府依法批准，在土地使用者缴纳补偿、安置等费用后将该幅土地交付其使用，或者将土地使用权无偿交付给土地使用者使用的行为。依照该法规定，以划拨方式取得土地使用权的，除法律、行政法规另有规定外，没有使用期限的限制。这一规定将划拨土地使用权分为有偿取得的划拨土地使用权和无偿取得的划拨土地使用权两种，是我国确立有偿取得划拨土地使用权的主要法律依据。《国土资源部关于加强土地资产管理促进国有企业改革和发展的若干意见》以及《关于改革土地估价结果确认和土地资产处置审批办法的通知》认可了获得划拨土地使用权的平均取得成本及开发成本，对于划拨土地使用权的部分收益，明确可以计入企业资产。 所以，不能认为凡是破产企业取得的划拨土地使用权都是无偿的，为保护国有资产，在企业破产时应当由政府无偿收回，而应结合具体情况进行分析。
⑵ 不可构成破产财产的财产包括哪些
(1)破产企业未取得所有权的财产不能列为破产财产。如破产企业因租赁、保管等原因而经营管理的财产。这类财产所有权归他人所有，所有人有权通过清算组将财产收回。如果把该财产列为破产财产，则侵犯了财产所有人的财产权。
(2)属于国家专有或禁止流通的财产。如国家专有的破产、森林、滩涂等自然资源以及武器、弹药等。
(3)法律禁止执行的财产权益。如名称权、名誉权、荣誉权等因受到不法侵害而产生的请求权。
(4)破产企业的分支机构具备法人资格的，其财产不能作为破产企业的破产财产。但如果破产企业为了逃避债务，借破产故意将其财产转移给分支机构，损害债权人利益的，对这种规避法律的行为应给予制止，符合《企业破产法》第三十五条规定的，人民法院应确认该行为无效，追回转移的财产，并入破产财产。同时追究破产企业法定代表人和直接责任人员的法律责任。当然，如果破产企业的下属分支机构不具备法人资格，无论其是否持有营业执照，其财产属于破产企业的破产财产。
(5)破产企业开办的学校、医院等公益事业的财产一般不宜列入破产财产。但职工的宿舍可以作为破产财产。在该财产处理后，承租人需继续租用的可与新的房产所有人签订租赁合同，不影响该财产作为破产财产的处理和分配。
⑶ 不属于破产财产的财产有哪些
根据《企业破产法》和《关于审理企业破产案件若干问题的规定》的规定，不属于破产财产主要有：
1、债务人占有但所有权由他人享有的财产。
根据破产法的相关规定，这类财产的真正所有权人在债务人破产时，可以行使取回权，而不受破产程序的约束。这类财产在实践中主要表现为债务人基于仓储合同、保管合同、加工承揽合同、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产。
2、担保物及担保物的代位物。
债务人的财产如果被设立了担保物权，如抵押权、质权和留置权，那么这些财产按照我国破产法的规定就不再属于破产财产，但担保权人放弃优先受偿权或者优先偿付被担保债权后剩余部分的担保物，仍然属于破产财产。
担保物权具有代位性，所以担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物，仍然属于担保财产，担保权人对于这部分财产仍然享有优先受偿权。因此，在破产宣告时如果担保物灭失后得到了补偿，那么这部分补偿财产也不属于破产财产。
3、存在法定优先权的财产，但权利人放弃优先受偿权或者优先偿付特定债权剩余的部分除外。
法定优先权依法产生，而不能依约定产生。法定优先权人依法享有的优先受偿权与担保物权相似，所以参照破产法关于担保物不属于破产财产的规定，存在法定优先权的财产也不应列入破产财产的范围。比如，我国《合同法》第286条规定的建设工程承包合同中，承包人对所建工程享有的工程款优先权。由于法定优先权所保障的债权额通常均低于存在法定优先权的财产的价值，所以实践中通常的作法是，通过拍卖方式将财产变现后分割价款，优先清偿法定优先权所保障的债权，剩余部分列入破产财产。
4、所有权已发生转移或者应当向他人转移所有权的财产。
⑷ 破产财产的范围有哪些
您好！
根据我国法律，破产财产的构成如下：
宣告破产时破产企业经营管理的全版部财产。包括破权产企业的固定资产，流动资产以及其他财产权益。破产企业为国有企业的，国家授予其经营管理的财产也属于破产财产。
破产企业在破产宣告后至破产程序终止前所取得的财产，包括——（1）在破产清算期间，破产企业的债务人所偿还的债务；（2）由于企业破产而收回的投资，联营的收益和权利；（3）由于破产企业的无效行为而由人民法院追回的财产等。
应由破产企业行使的其他财产权利。这是指在破产程序结束时清算组尚未收回的应由破产企业行使请求权而获得的财产。已作为担保物的财产不属于破产财产。担保物是担保债权人实现债权的物质保证，债权人对其享有优先受偿权。如果是债务人不能履行的债务，担保债权人有权取得担保物，用来抵偿债务人的债务。在担保期限内，未经担保债权人的同意，债务人不得将担保物转让、出租、抵押等。所以，已作为担保物的财产不能作为破产财产。但是，担保物的价款大于所担保债务的价款时，多出的部分应列入破产财产。
如能提出更加具体的问题，则可作出更为周详的回答。
⑸ 国有土地使用权是否属于破产财产
最高人民法院《关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复》明确规定，“破产企业以划拨方式取得的国有土地使用权不属于破产财产，在企业破产时，有关人民政府可以予以收回，并依法处置”。
笔者认为，最高法院这一规定于法无据，并且严重侵害了破产企业和债权人的利益，理由如下：
1、最高院在上述批复中指出，做出这一规定的法律依据是《土地管理法》第五十八条第一款第（四）项及《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条的规定。《土地管理法》第五十八条第一款第（四）项的适用条件是“因单位撤销、迁移等原因”，虽然这是一个有“等”字，但根据法律解释的一般原理，“等”字所包含的未列明事项应与列明的事项在性质上相同或接近，而“破产”与“撤销、迁移”性质完全不同，因此，对企业破产似乎难以适用该条法律；《城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第四十七条的适用条件是“无偿取得划拨土地使用权的土地使用者”，通过前面的分析可知，很多划拨土地使用者是支付了土地开发费用的，最高法院对此不加区分，任意扩大了适用范围，属于适用法律不当。
2、如果企业支付了土地开发费用，那么该笔支出应作为企业的投资，如果政府无偿收回土地，实质上等于没收了企业的这部分投资。政府收回土地后将其重新出让，收取的土地出让金中包含了企业支付的土地开发费用，政府对此将构成不当得利。
这里需要澄清的核心问题是：划拨土地使用人支付土地开发费用这一行为的法律性质到底是什么？笔者认为这一行为并非支付地租（与出让的根本区别），而只是取得划拨土地使有权的前置条件。土地使用人支付的土地开发费用将凝固在土地使有权这一无形资产的价值之中，其所有权并未转移到土地所有人（国家），按照“谁投资，谁享有”的原则，土地使用人对凝固在土地使有权中的这部分价值应享有所有权。
3、企业以其全部资产作为其对外债务的担保，企业支付的凝固在土地使有权价值之中的土地开发费用也应是其全部资产的组成部分，如果政府无偿收回土地，那么等于没收了企业的部分资产，这必然会使企业的担保资产减少，从而侵害了债务人的利益。
综上所述，最高法院的上述规定既不合法，也不合理。笔者认为，政府可以收回破产企业的国有划拨土地使用权，但应退还企业支付的土地开发成费用，并将其作为破产财产。
⑹ 破产财产包括哪些
破产财产的构成
破产财产，除了没有担保的财产外，破产企业的其他财产均属于破产财产，主要包括以下三方面：
1、企业在法院宣告其破产时所有的或者经营管理的一切财产或财产权利，包括动产、不动产、知识产权、股权等。
2、企业在破产宣告至破产程序终结前取得的财产或者财产权利，包括追讨回来的债权等。
3、依法应由破产企业行使的其他财产权利。如破产企业与他人共有的物权、债权、知识主权等财产，应当在破产清算中予以分割，分割后属于破产财产的份额列入破产财产；不能分割的，应就其应得部分作份出让。又如破产企业的投资开办人投入注册资金不足的，应当追缴该不足部分作为破产财产。再如，破产企业对外享有担保物权和其他权利，应当由清算组实现这些权利，将这些权利变现并纳入破产财产。
以下财产或者财产权利不能纳入破产财产，不能由清算组进行处理并分配给有关债权人：
1、 国家专有的财产权利。
2、 专属于破产企业的人身权利。
3、 破产企业职工因保险合同所产生的请求权不能列入破产财产。
4、 破产企业的股东、职工的个财产。
5、 虽属于破产企业占用，但所有权不属于破产企业的财产，如租赁、借用、保管、加工的他人财产。
6、 破产企业兴办的公益事业和职工福利事业
⑺ 不属于破产财产的财产的范围是哪些
对于有些财产虽然破产企业对其进行管理，但由于法律上的性质或自身性质的局限，这些财产不属于破产财产，这就是破产财产的例外，在破产法上破产财产的例外有以下几种：
1、国家专有的财产和土地资源或法律上不能流通的财产。国家专有的财产包括只有国家才可以享有的资源和物质，如矿藏、河流、铁路、军事设施、武器、弹药等。这些财产的共同特点是，国家是这些财产的唯一所有权主体，只有国家才能享有这些财产的所有权，除国家以外的任何其他民事主体只能享有这些财产的合法使用权，而非处分权，与国家专有财产相似，国有土地资源也不能作为破产财产；
2、担保债权。担保债权主要有以下几种：一是用于抵押的财产，二是用于质押的财产，三是被留置的财产。对于担保财产，必须具有破产宣告一年前签订的有效担保合同协议。另外，但保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过部分属于破产财产；
3、企业兴办的公益性、福利性设施。破产企业的职工学校、医院等社会福利性设施，也不应计入破产财产。因为这类设施不但与破产企业职工有重大关系，而且也关系到一定社区范围的许多非企业职工的切身利益。如果这些福利设施是由国家以划拨方式兴建的，则不能计入破产财产。
4、虽属于破产企业占有和使用，但所有权不属于破产企业的财产。如基于租赁、保管、寄存、借用合同而占有、使用或管理的财产，这些财产是属于他人的财产，破产企业不享有所有权，所以不能列入破产财产，而应由财产的所有人通过行使取回权予以取回。