在先商標權

㈠ 什麼是《商標法》中的「在先權利」

你好，《商標法》所保護的在先權利是指在商標申請注冊之前即已存內在並合法有效的容權利。同時，當出現不同主體在相同類似商品上同日申請相同近似商標，以及以不正當手段搶先申請注冊他人使用在先並有一定影響的商標等情形時，《商標法》亦對在先使用商標提供保護。因此，對商標的在先使用雖然不能形成嚴格意義上的權利，但在特定情形下也可成為《商標法》所保護的准權利。本文擬從縱橫比較的角度評述《商標法》對在先權利（含在先准權利）的保護，並對《商標法》第三十一條的理解與使用發表意見。希望能幫助到你望採納

㈡ 在先權利的對在先商標權利的保護

《商標法》所保護的在先權利是指在商標申請注冊之前即已存在並合法有效的權利。同時，當出現不同主體在相同類似商品上同日申請相同近似商標，以及以不正當手段搶先申請注冊他人使用在先並有一定影響的商標等情形時，《商標法》亦對在先使用商標提供保護。因此，對商標的在先使用雖然不能形成嚴格意義上的權利，但在特定情形下也可成為《商標法》所保護的准權利。本文擬從縱橫比較的角度評述《商標法》對在先權利（含在先准權利）的保護，並對《商標法》第三十一條的理解與使用發表意見。

縱向比較——對在先權利的保護條款有效補充了注冊原則與申請在先原則。

中國1982年制訂的《商標法》規定了注冊原則與申請在先原則作為商標確權的基本原則，1993年的修訂保留了上述原則。但是，受當時的歷史局限，立法中缺乏對馳名商標、商標權之外的其他權利以及未注冊商標進行保護的條款，而理論界對注冊原則和申請在先原則的理解也存在絕對化的傾向。1995年杭州發生了「天平」、「天稱」商標搶注事件，即有的企業將他人已使用並形成一定區別力（知名度或聲譽）的「天平」、「天稱」商標，搶先在相同或類似商品/服務上申請注冊。1998年深圳某公司搶注商標事件經新聞媒介披露後再次引起人們的關注。上述事件涉及到馳名商標的保護、商標權之外的其他權利以及未注冊商標的保護等問題，由於當時的法律法規未對這些問題作明確規定，不僅給執法機構提出了嚴峻的挑戰，也引發了激烈的學術爭論。最終，認為上述搶注行為違反了誠實信用原則而應予以制止的觀點逐漸得到公認。

2001年修訂的《商標法》第九條規定：「申請注冊的商標，應當具有顯著特徵，便於識別，並不得與他人在先取得的合法權利相沖突。」從立法技術層面上看，第九條置於總則部分，具有基本原則的意義，起到宣言作用。而對在先權利的具體保護措施則在之後的第十三、十四條（馳名商標保護條款）、第二十八、二十九條（保護在先注冊、在先申請、及在同日申請的特殊情況下在先使用商標的條款）以及第三十一條（保護其他在先權利及制止不正當搶注條款）中予以細化，體現了由抽象到具體、由一般到特殊的立法技術。從內容上來看，第九條的原則規定與之後的具體保護措施基本上涵蓋了馳名商標的保護、商標權之外的其他權利以及未注冊商標的保護等問題，使絕對奉行注冊原則與申請在先原則可能導致的利益失衡得到了有效的彌補，這在立法上是一個明顯的進步。

橫向比較——中國《商標法》對在先權利的保護制度的特點與不足

TRIPS協定對在先權利的關注體現在第16條之1款，「注冊商標所有人應享有專有權防止任何第三方未經許可而在貿易活動中使用與注冊商標相同或近似的標記去標示相同或類似的商品或服務，以造成混淆的可能。如果確將相同標記用於相同商品或服務，即應推定為已有混淆之虞。上述權利不得損害任何已有的在先權，也不得影響成員依法使用而確認權利效力的可能。」可見，TRIPS協定對在先權利的保護是從對商標權的行使加以限制的角度來規定的，屬於解決已注冊商標與他人在先權利出現沖突的一種制度安排。《日本商標法》也有類似的規定，其第二十九「與他人的專利權等的關系」規定：「商標權者、專有使用權者或通常使用權者，在指定商品或指定服務上使用注冊商標的形態與該商標注冊申請日前他人的專利權、實用新型權或外觀設計權，或與該商標注冊申請日前他人已經產生的著作權相抵觸時，不得在指定商品或指定服務中相抵觸的部分上，以其形態作為注冊商標使用。」上述規定與TRIPS第16條之1款的精神較為接近，而且更具操作性。同時，其他一些國家在商標立法中規定，與在先權利的沖突是拒絕商標注冊的合法理由，或者將其規定為商標無效或者被撤銷的合法理由。

相較而言，中國《商標法》對於在先權利的保護則主要體現在商標確權的程序中，包括在注冊申請的審查程序中將與在先權利相沖突直接作為駁回理由、在異議以及爭議程序中給予在先權利人提供阻止在後申請商標獲准注冊或撤銷其注冊的救濟。其次，第七章「注冊商標專用權的保護」部分的相關規定也可以理解為對在先商標專用權的保護。但是，《商標法》保護在先權利的相關規定仍然存在一定的缺陷，表現在：

第一、內容上不夠全面。《商標法》主要是在商標確權過程中對在先權利加以保護，而對享有專用權的商標與在先權利的沖突則缺乏明確而完整的規定。例如，關於已注冊商標在被撤銷之前與他人在先權利相互沖突的解決機制不夠全面，也未涉及不可爭議的注冊商標（即注冊滿五年，且未違反禁用條款及未惡意侵犯馳名商標權益的商標）與他人在先權利相互沖突應如何處理等問題。

第二、體例上不夠完善。2001年修訂《商標法》主要著眼於使《商標法》在內容上與TRIPS協議相一致，在體例上則基本援用了原有框架，而對相關條款內在邏輯的完整統一缺乏較為深入的考量。在有關保護在先權利的條款規定上表現為：1、條款分散，且彼此之間缺乏有機的呼應；2、邏輯層次不清楚，例如，第三十一條實際上規定的是兩類情形，不宜作為一條規定，或者至少應分作兩款。

第三、對其他權利的種類未予列舉。國外商標立法涉及在先權利保護的條款大都列舉了在先權利的種類，這種列舉式規定更便於行政及司法實踐中的理解與運用。

第四、文字表述上有一定問題。例如，第三十一條所述之「在先權利」應指除商標專用權之外的其他在先權利，但僅從該條的文字表述則難以推斷出上述含義。

詳情請參考，網路在先權利

https://ke..com/item/%E5%9C%A8%E5%85%88%E6%9D%83%E5%88%A9/9589292?fr=aladdin

㈢ 什麼是在先權利，在先權利在申請注冊商標時有什麼影響

在先權利是商復標法上的一個術制語，是指在商標申請人申請注冊商標前，已經有人依法取得或者依法使用並受法律保護的權利。當出現不同主體在相同或者近似的商品上同日申請相同或者近似商標，以及用不正當手段搶先申請注冊他人使用在先並有一定影響的商標的情形時，《商標法》亦對在先使用商標進行保護。因此我們可以看到，對商標的在先使用雖然不能構成嚴格意義上權利，但在特定情形下也可以成為《商標法》所保護的准權利。

㈣ 商標在先權利是什麼意思

在先權利，是商標法的術語，是指：在注冊商標申請人提出注冊商標申請以前，他人已經依法取得或者依法享有並受法律保護的權利。

在先權利的證明，最終還是要依據企業所能提供的強有力證據。因此，企業為保護自身權利，最好在申請商標或者專利時，提前做好版權登記，或者使用底稿、證人等，以更多的證據說明其在先權利。企業申請商標的時間需要1～ 2年，而獲得外觀設計專利一般為6個月，甚至更短。在時間上看，商標權利人相對處在劣勢。但是，商標初審證明僅是在先權利證據之一。在外觀設計專利獲得前，若已經使用該圖形、文字及立體形狀設計，在沒有獲得商標權時，也可以從版權的角度維護自身權利。

參考：http://ke..com/link?url=_-HDLooCWvTT-kILmoQLkgAX7mWeoypx

㈤ 商標在先使用權的條件

1、在他人注冊商標的申請日之前，就已經有使用的事實。
這是對使用人的使用時間的要求，如果不具備這一條件，就沒有「在先使用」，也無法產生在先使用權，並以此作為侵害商標權的抗辯事由。需要注意的是，使用不僅限於現有使用人的使用，如果曾經發生過業務承繼關系的，現有使用人作為承繼人的使用當然可能性作為本條件中的使用。被承繼人先前的使用應當視為現有使用人的使用。換言之，在先使用商標的使用時間以該商標首次商業使用的時間為准。
2、在先使用的商標與注冊商標相同或者近似，且使用商品或服務相同或者類似。
在通常情形下，如果在先使用的商標與注冊商標在商標圖樣上不構成相同或者近似，或者使用商品不屬於相同或者類似商品，則使用人當然有權繼續使用甚至申請注冊該商標。如果在先使用的商標與注冊商標構成使用在相同或類似商品上的近似商標，依照中國《商標法》有關申請在先和注冊原則的一般規定，則未注冊商標不得繼續使用，否則會構成對注冊商標權的侵害。但法律應當維護誠信，而不應當禁止或者制裁正當使用行為，因此有必要在上述原則下創設例外之規定即商標在先使用權。
3、在先使用人必須在其商品上連續使用該商標所謂連續使用，就是指在先使用人在其商品上連續不中斷地使用該商標。
如果在先使用人在他人注冊商標的申請日之前曾有使用事實，但無正當理由而中斷使用的，不得繼續使用該商標。理由在於：第一，商標在先使用權作為注冊原則的例外，是為了保護在先使用人的利益，如果在先使用人的使用已經中斷，其就該商標不再享有任何利益，自無保護的必要。第二，如果只是曾有使用事實，在先使用人在他人商標注冊後仍可以重新使用，將會從根本上動搖商標注冊制度，不利於保護商標注冊人的利益。第三，在使用中斷後允許重新使用，不利於維護正常的公平競爭關系和維護消費者的利益。所謂正當理由，是指非因使用人主觀上的原因中斷使用。若有正當理由中斷使用的，不視為缺乏連續使用這一條件。如在先使用商標所使用的商品為季節性造成商標中止使用。
4、在先使用必須出於善意。
民法上的善意，通常是指非因自己的過失而不知情。日本舊《商標法》也規定在先使用人必須為善意，判例和一般觀點將此理解為「無進行不正當競爭的惡意」，日本現行《商標法》採納了這一觀點，在立法用語的選擇上以「非以不正當競爭為目的」取代了「善意」。英國有判例認為，善意是指被告的行為沒有任何欺騙的意圖，也沒有任何借用他人已取得的良好信譽的意圖。由於商標注冊實行自願原則，在提出商標注冊申請之前，他人就可能已經實際使用商標。因此，在先使用人的善意，首先是指該使用人將某標記作為商標使用時非因自己的過失而不知道他人已經在相同或者類似商品上實際使用與該標記相同或者近似的商標。其次，由於注冊商標專用權以其核定使用的商品或者服務為限，當該注冊商標構成馳名商標時，在先使用人將與該商標相同或者近似的商標使用在非類似商品或者服務上，並產行誤導公眾的後果，則該在先使用人的使用難謂「出於善意」。當注冊商標的圖樣構成著作權法意義上的作品時，在先使用人將該圖樣作為商標使用於非類似商品或者服務上，除非在先使用人能夠證明其對所使用的圖樣享有正當權利，否則也不能證明其使用出於善意。

㈥ 什麼叫商標使用的在先權利

你好，
在先權利，是商標法的術語，是指：在注冊商標申請人提出注冊商標申請以前，他人已經依法取得或者依法享有並受法律保護的權利。
在先權利，按照字面意思，在先權利就是處於在先狀態的權利。這是一個非常寬泛的概念，然而商標法並非一概保護所有的在先權利，而是暗含著「市場價值」的要求。即只有具備一定的知名度、有「被搶注價值」的在先權利才會受到商標法的保護。如籃球運動員易建聯的姓名「易建聯Yi Jian Lian」就曾被注冊為商標，易建聯對此提出爭議，認為該商標侵犯了其在先姓名權。法院和國家工商行政管理總局商標評審委員會（下稱商評委）也支持了該項請求，認為易建聯作為籃球運動員在「易建聯Yi Jian Lian」商標申請日之前已經具有了一定的知名度，爭議商標容易使相關公眾認為有關商品與易建聯有一定的聯系，從而損害了易建聯基於其知名度可能產生的相關利益。可見，具有一定知名度的姓名權是商標法保護的在先權利。除此之外，在先權利還包括在先的著作權、外觀設計專利權，以及在先的其他民事權利，如肖像權，甚至一些在先新型權利，如域名等，都可以稱之為在先權利。然而，籃球運動員易建聯能夠以在先權利受損為由提起爭議並獲勝，並不代表其他叫做「易建聯」的人或者姓名被注冊為商標的其他人能夠以此為由阻止商標注冊或請求商標撤銷，因為普通公眾雖然可以是在先權利的主體，但卻欠缺「知名度」這一必備要素。
在先權利的保護范圍也並不僅限於已經明確得到保護的「權利」，還包括不受法律保護的「利益」。在「邦德007 BOND」商標異議復審案件中，法院認為作為在先知名的007系列電影中的人物角色名稱，「邦德」應當作為在先權利得到保護，從而撤銷了商評委准予該商標注冊的裁定。「邦德」作為電影角色名稱，並不能構成著作權法所保護的「作品」，不是著作權的客體，但這並不妨礙其作為在先權利受到商標法的保護。因為歸根結底，商標法的在先權利制度，保護的是在先權利對象所蘊含的商譽、影響力或者號召力，避免商標申請人利用這種信譽迅速推銷商品或服務，防止搭便車的行為。
希望能幫助到你望採納

㈦ 在先權利的保護在先商標權

《商標法》第二十八條規定，與在先注冊商標相沖突的申請注冊商標，應予以駁回。在特定情形下，即出現不同主體在相同類似商品上同日申請注冊相同近似商標的，應初步審定在先使用人之申請注冊商標。此特定情況下的使用在先原則是對申請在先原則的有效補充，為1982年以來的商標立法所一直堅持。
新《商標法》第十三、十四條關於保護馳名商標的規定則更具有劃時代的意義。馳名商標是指在中國為相關公眾廣為知曉並享有較高聲譽的商標。這主要是從事實狀態的角度進行的描述。從法律制度的層次上講，馳名商標不是指任何特定的商標，而是滿足一定條件的商標均可能獲得的一種特別保護，是對一般商標保護制度的補充。
中國對馳名商標保護工作的實踐經歷了一個漸進的過程，其間出現了一些認識上的誤區。突出表現在一些企業將「馳名商標」混同於營銷意義上的「名優品牌」，將認定馳名商標作為提升企業知名度、商標知名度，從而促銷產品的手段來看待。這種錯誤認識並未因商標法的修訂而立即消失，在新《商標法》實施之後，依據馳名商標保護條款提出的商標異議中，相當部分就屬於「醉翁之意不在撤銷被異議商標，而在乎認定馳名商標」。其實，馳名商標一方面是一種事實狀態，另一方面，在傳統的商標保護手段無法對損害事實進行救濟時，通過認定馳名商標、給予擴大范圍的保護來提供救濟是馳名商標保護制度的核心。因此，出於追逐商業利潤的目的對認定馳名商標趨之若鶩是本末倒置的做法。為消除上述誤區，應當堅決貫徹兩個原則，即個案認定原則和被動保護原則。所謂個案認定原則，是指在具有適當訴求的案件中對馳名商標的認定結果只對本案有效，其認定結果不具有延續性。如果之後又發生相關訴求，前述認定結果也只具有參考價值。所謂被動保護原則，是指商標主管機關或人民法院只能應當事人的請求對相關商標是否馳名進行認定，並提供擴大保護，不主動進行認定工作。
對第三十一條的理解與適用
《商標法》第三十一條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用並有一定影響的商標。前文已述，該條規定在內在邏輯、文字表達等方面尚有可商榷之處，但所謂瑕不掩瑜，這些缺憾並不能抹殺它在《商標法》保護在先權利體系中發揮的重要作用。 《商標法》第三十一條的前半段，並未使用「其他」二字，結合第九條及其他相關條款可以推斷，此處的在先權利應當不含在先的商標權。同時，這里沒有對在先權利的內容進列舉，只作了概括性的規定。
國外商標立法大多列舉了在先權利的種類，例如：《歐洲共同體商標條例》對「名稱權、肖像權、版權和工業產權」進行明確的保護。」德國《商標和其他標志保護法（商標法）》保護的在先權利范圍是「1、名稱權；2、肖像權；3、著作權；4、植物品種名稱；5、地理來源標志；6、其他工業產權」。…《法國知識產權法典》規定，「侵犯在先權利的標記不得作為商標，尤其是侵犯：1、在先注冊商標或保護工業產權巴黎公約第六條之二所稱的馳名商標；2、公司名稱或字型大小，如果在公眾意識中有混淆的危險；3、全國范圍內知名的廠商名稱或標牌，如果在公眾意識中有混淆的危險；4、受保護的原產地名稱；5、著作權；6、受保護的工業品外觀設計權；7、第三人的人身權，尤其是姓氏、假名或肖像權；8、地方行政單位的名稱、形象或聲譽。」
從中國商標注冊工作的實踐來看，申請注冊商標可能損害的其他在先權利主要有以下類型：人身權（包括肖像權、姓名權）；商標權之外的知識產權（包括著作權、專利權、廠商字型大小權等）。
（一）肖像權
實踐中因申請注冊商標而損害他人肖像權的情形極為少見，主要原因在於：商標局對於申請商標中含有自然人肖像的，均要求申請人提供經公證的、該自然人授權其使用肖像進行商標注冊的書面文件。然而，即使如此也並不能絕對避免沖突的發生。例如，自然人甲事先授權乙公司以其肖像作為商標申請注冊，但當該商標被商標局初步審定公告之後，甲卻提出異議，認為其授權行為系受乙公司欺詐所做之非真實意思表示，乙公司申請注冊的商標侵犯了其肖像權，不應准予注冊。筆者認為，自然人授權他人以自己肖像注冊商標屬於當事人之間的一種合同關系。由於此種合同的標的與自然人的人身權（肖像杈）關系密切，自然人在合同生效後反悔的，難以通過強制方式實際履行合同——因為強制實際履行不能違反合同本身的性質和法律，違反自然人意願而使用其肖像將與民法保護肖像權的規定相背離。此時，申請商標因授權效力歸於消滅而構成對他人肖像權的侵害，應當不予核准注冊（已注冊的得因肖像權人在法定期限內提出爭議而被撤銷）。至於肖像權人與商標申請人之間因授權使用肖像的合同不能履行而產生的糾紛屬於另一種法律關系，應由當事人通過其他途徑解決。
（二）姓名權
所謂姓名是指自然人用來標明身份、以區別於他人的文字或文字的組合。姓名存在廣義、狹義之分。狹義的姓名即為本名。廣義的姓名包括自然人本名以及字、號、筆名、藝名等區別自然人人身特徵的文字元號。
姓名權作為一項人格權，始於出生、終於死亡。而且，姓名權不是一種獨占權，相互之間並不排斥，同名同姓為法律所容許。在此情形，各人使用同一姓名，而各人均系行使權利，應屬正常。因此，以含有他人姓名的文字作為商標申請注冊在一般情況下不會構成與他人姓名權的沖突。筆者認為，認定申請注冊商標損害他人姓名權要受到嚴格的限制，應當考察以下要件：
第一、商標中含有與在世的名人姓名完全相同的文字。首先，所謂完全相同是指商標的文字與他人的姓氏與名字均相同，如果只含有姓氏或者名字則不符合條件。其次，該自然人應尚在人世。當然，使用已故自然人的姓名作為商標申請注冊並非全然合法，在特定情況下，如果該商標的注冊與使用將產生不良的社會影響，也應當拒絕其注冊。最後，該他人為名人。所謂名人，是指在社會上享有較高知名度的人物，也可稱為公眾人物，與此相對應的是普通人。如果商標中含有的僅是與普通人姓名相同的文字，將不會引發侵犯姓名權的問題。因為對於普通人而言，姓名主要起到表示其身份的作用，其姓名權受侵犯主要表現為他人在民事行為中盜用或假冒其姓名而造成損害，商標的基本功能在於表示商品或服務的來源，而這種表示作用一般不與自然人的身份相聯系。在商標審查實踐中，商標局要求申請人就含有姓名的商標申請提供權利人的授權書以及公證機關的公證書，因此，上述資料是申請注冊含有姓名的商標的必備形式要件。
第二、申請注冊商標的行為未取得名人的授權。
第三、申請商標如使用或予以注冊將損害名人的利益。公眾對於名人常常會產生非理性的喜愛甚至崇拜（極端的現象如一些青少年對於偶像派影視歌明星的狂熱追逐），如果將名人的姓名用於商業營銷，無疑將吸引消費者的注意力，而且，基於名人的聲望容易使消費者相信產品或服務具有良好的品質保證，從而激發其消費慾望，給商家帶來巨額利潤。名人通過自己奮斗所形成的社會影響力可以被進行商業利用而帶來消費吸引力和商業利潤，這是普通人做不到的。正是這種商業利用的可能性賦予名人姓名以不同於普通人姓名的「潛在財產收益」能力。申請注冊含有名人姓名的商標可能造成消費者對商品的來源及品質保證發生混淆，進而侵犯了名人姓名的「潛在財產收益」，從而損害了名人的姓名權
第四、申請人在主觀上存在過錯。申請人在主觀上存在過錯是申請注冊商標侵犯他人姓名權的構成要件之一。故意以申請注冊商標的方式侵犯他人姓名權的，申請人應當有確定的動機、目的。例如，某企業在將某影視界名人的姓名作為商標申請注冊之後，通過媒體公然宣稱該名人是其產品的形象代言人（而事實上並不存在此種關系），這種侵犯他人姓名權的動機、目的就十分明確，侵害的故意十分確定。如果申請人的動機、目的查不清的，可以按後果確定申請人的過錯。因為過失同樣可以構成侵權，可以從損害後果來證明申請人的過失。
（三）著作權
認定申請注冊商標損害他人著作權應考察以下要件：
第一、申請注冊的商標使用了他人的作品。首先，著作權的客體范圍比較寬泛，可以作為商標注冊的可視性標志主要包括美術作品（繪畫、書法、雕塑等）與攝影作品。因此，申請注冊商標損害他人著作權的情形主要表現為在商標中使用他人的美術作品和攝影作品。需注意的是，如果只是使用不受著作權法保護的標志則不構成對他人作品的使用，例如，文學作品的名稱、小說中的虛擬角色的名稱等。其次，使用他人的作品包括復制和模仿兩種方式。以復制方式使用他人作品作為商標的行為較易辨別，而以模仿方式的使用則需認真比較商標的相關要素與他人的作品，分析異同，如果商標的相關要素與作品之間在構思、表現手法，以及視覺效果等方面的相似程度足以使普通消費者將商標與作品相互混淆或者將商標與作品的作者緊密聯系，則可認定為模仿他人作品。
第二、他人就該作品享有著作權的產生時間早於商標的申請時間，且仍處於保護期內。著作權自作品創作完成之日起產生，因此，只要作品的創作完成時間早於商標申請的時間，即可能發生權利沖突。同時，法律對著作權的財產權部分設定了保護期，保護期屆滿的作品將進入社會公用領域，此時使用作品申請注冊商標不構成對著作權的損害。
第三、申請注冊行為未經在先著作權人的授權。《著作權法》規定，使用他人作品應當同著作權人訂立許可使用合同，法律規定可以不經許可的除外。使用他人的美術作品和攝影作品不屬於法律規定的除外情形，應當經過權利人的許可，未經許可的使用行為構成侵權。
（四）專利權
認定申請注冊商標損害他人專利應考察以下要件：
第一、申請注冊的商標含有與他人專利權相互沖突的內容。受專利法保護的發明創造包括發明、實用新型和外觀設計三種類型。由於商標注冊的可視性要求，申請注冊商標可能與之發生沖突的情形主要見於外觀設計專利。外觀設計專利權保護的客體要素為形狀、圖案與色彩，因此，如果將他人外觀設計中具有顯著性的形狀、圖案、色彩作為商標申請注冊，就可能損害他人的專利權。判斷商標與外觀設計是否相沖突應注意以下問題：1、商標與外觀設計在整體上完全相同或極為近似，則可認定相互沖突；2、商標與外觀設計在整體上有一定區別，但在構成要素上存在相同或近似的，則只有當商標的顯著部分與外觀設計的顯著部分或要部（某些產品存在著容易引起一般消費者注意的部位，該部位稱為「要部」）相同或近似時，才可認定為商標與外觀設計相互沖突；3、商標與外觀設計所含文字相同或近似的，由於一般文字和數字的字型以及字音、字意不能作為要求保護的外觀設計的具體內容，同時，在外觀設計相近似性判斷中，產品外表所表現的包括產品名稱在內的文字是一種圖案，應當考慮其作為圖案的裝飾作用，而不應當考慮其作為文字的字意，故而，只有在商標與外觀設計所含文字的外觀相同或近似時才能認定為相互沖突。
第二、他人的專利權在先並有效。首先，應以專利的申請時間為標准來衡量其是否較之於商標申請在先。其次，在申請注冊商標與外觀設計專利發生糾紛的案件審理中，應當對該外觀設計專利是否有效的問題進行重點審查。
第三、商標的使用商品與外觀設計的使用產品應相同或類似。如果商標的使用商品與外觀設計的產品不相同或者不相類，則不應認定商標損害了外觀設計專利權。
第四、申請注冊商標的行為未經在先專利權人的授權。
（五）廠商字型大小權
在商標審查實踐中，將與他人企業名稱相同或近似的文字作為商標申請注冊的情況極為罕見，更為常見的情況是將與他人企業字型大小（或商號）相同或近似的文字作為商標申請注冊。因此，一般情況下，申請注冊商標可能侵犯的不是企業名稱權，而是廠商字型大小權。
企業名稱實行的是分級登記管理體制，不同企業使用相同字型大小（或商號）的情況是允許的，而且，企業名稱與商標雖然同屬商業標志，但它們受不同的法律法規調整，在功能上也存在區別。因此，不能一概認為企業名稱登記在先就可以禁止他人使用其名稱中的字型大小作為商標登記注冊。筆者認為，認定申請注冊商標損害他人廠商字型大小權應考慮以下要
第一、商標所含文字與他人廠商字型大小完全相同。此處所謂「商標所含文字」系指商標具有顯著性的文字，例如，指定使用在「餐館」服務上的「海爾居」商標的顯著性文字為「海爾」
（「居」字使用在上述服務上為通用名稱，不受保護），該商標的文字就應視為與他人的廠商字型大小「海爾」完全相同。
第二、廠商字型大小所含文字具有較強的獨創性。漢語或英文中具有固定用法的搭配不具有獨創性，例如「長城」、「聯想」等。臆造字、詞則有較強的獨創性，例如「澳柯瑪」、「SONY」等。廠商字型大小所含文字如非為獨創性較強的詞，普通消費者不容易將該詞與具體的廠商建立固定的聯系。即使商標文字與該字型大小相同，消費者也不會對商標與廠商的關系發生混淆。
第三、在先廠商字型大小權人為知名企業，其廠商字型大小已為消費者所熟知。
第四、商標的使用商品與在先廠商字型大小權人的主要產品相同或類似。商標專用權要受核定使用的商品限制，企業名稱的登記也有行業的限制。不宜將對廠商字型大小杈的保護擴大到該廠商主要經營的產品范圍之外。 三十一條後半段明確禁止以不正當手段搶先注冊他人使用在先並有一定影響的商標。此規定的出發點是維護誠實信用原則，反對不正當競爭行為。筆者認為，正確理解並運用這一條款應注意以下幾點：
第一、對不正當手段應如何認定
所謂不正當手段，主要是指以違反誠實信用原則的方式申請注冊商標，也即申請人具有企圖竊取他人勞動成果（他人進行商標創意的智力勞動，以及通過使用商標過程中投入的宣傳、推介而凝結在商標上的商業信譽）的主觀惡意。但是，惡意作為一種心理活動，除非行為人自己承認，很難直接予以證明，通常需要依據客觀證據進行推理。一般而言，如果客觀證據能夠證明以下兩點，則可以認定申請人採用了不正當的手段：
1、申請人知曉或者理應知他人在先使用的商標。例如，申請人與他人曾經就標注該他人在先使用商標的產品存在經銷關系或者其他經濟關系；雙方為同一地區的同行業企業，且他人使用系爭商標已在當地具有影響，等等。
2、系爭商標是對他人在先使用商標的抄襲、模仿。例如，他人在先使用商標具有較為獨特的創意，而系爭商標與該商標在構成要素與視覺效果上都極為近似，則可認定申請人抄襲了他人的在先使用商標。
第二、是否應考慮系爭商標的使用商品
第三十一條的適用也必須考慮系爭商標的使用商品問題。如果將對未注冊商標的保護范圍擴大到非類似商品上，則該商標就會享受到與馳名商標同等的保護，這顯然是不妥當的。設若系爭商標確已馳名，則應徑行援用《商標法》第十三條保護馳名商標的條款，自然無第三十一條之適用餘地。
如果系爭商標的使用商品與他人在先使用商標的使用商品不相同且不類似，則系爭商標的注冊與使用不會對他人在先使用商標的使用造成妨害，也不會阻礙在先使用人就其商標取得注冊，對他人的權益並不構成實質的侵害。此情形下，不宜援用第三十一條否定系爭商標的注冊。假如系爭商標確是對他人在先使用商標的復制或抄襲，且該行為極為明顯，也應考慮是否適用第十條第一款第（八）項來解決糾紛，即考察該行為是否違反了誠實信用原則，並容易產生不良影響。
第三、如何認定在先使用商標具有一定的影響
首先需要討論的問題是他人在先使用商標是否必須在中國在先使用。《商標法》對此無明確規定。考慮到商標保護的地域性，以及中國《商標法》的基本原則，應當將在先使用的范圍限定於中國。如其不能提供在中國的在先使用證據，則很難通過第三十一條獲得保護。
其次，該在先使用商標應當是已具有一定的影響。所謂一定影響，是指該商標已在一定地域被一定的人群所知曉。他人商標如僅僅是使用在先，而不具有一定的影響，則難以適用第三十一條。當事人可從以下方面著手准備其商標具有一定影響的證據：A、在先使用商標持續使用的時間；B、知曉該商標的相關消費者所處地域范圍的大小；C、同行業者的認知程度；D、在先使用人對該商標的宣傳力度等。商標局、商標評審委員會或者人民法院在案件審理過程中可以參照馳名商標的認定標；隹（顯然不能按照馳名商標那麼高的條件）來認定在先使用商標是否已具有一定影響，同時根據案件的具體情況進行綜合考慮，決定是否適用第三十一條。
注釋：
[1]深圳某公司自1995年底開始先後提出了200餘件商標注冊申請，主要包括兩種類型：其一是將與「鳳凰」、「熊貓」、「伊利」等幾十件有一定知名度的商標（含少數馳名商標）相同的文字在非類似商品或服務上注冊；其二是將與富島基金、國嘉實業、蘭生股份等幾十家上市公司簡稱（含簡稱的顯著部分）相同的文字在相關的商品或服務上注冊。針對該公司搶先申請注冊的商標，商標局及商標評審委員會通過撤銷、異議及爭議程序予以撤銷或裁定不予注冊。

㈧ 如何認定商標的在先權利人

一、什麼是在先權利?

我國《商標法》第三十一條規定，申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用並有一定影響的商標。該條所說的在先權利是指：在注冊商標申請人提出注冊商標申請以前，他人已經依法取得或者依法享有並受法律保護的權利。在先權利既包括在先商標，也包括其他在先權利。

二、在先權利包括哪些內容?

1、在先商標

申請商標注冊首先不得與在先注冊的商標發生沖突。在先商標中，有兩種較為特殊的商標。一種是商標申請日之前已經使用並有一定影響的商標，該商標雖然沒有注冊，但商標所有權人可以據此對抗他人的惡意搶注。另一種是馳名商標，被認定為馳名商標的商標，即使沒有注冊，也可以在異議或撤銷程序中對抗他人的商標申請或注冊，並可直接禁止他人使用。在一個類別注冊的馳名商標，可以在一定條件下，對抗他人在不相同及不類似的商品上注冊和使用其商標，甚至要求損害賠償。

2、其他在先權利

其他在先權利主要包括人身權中的姓名權和肖像權、著作權、外觀設計專利權、企業名稱權、知名商品的特有名稱、包裝或裝潢使用權、地理標志權、特殊標志權、奧林匹克標志權及世界博覽會標志權等。商標注冊申請人在申請商標注冊時，應當適當考察可能與申請注冊的商標發生沖突的在先權利，以免注冊申請被駁回或者注冊的商標被撤銷。

商標是商品的生產者、經營者在其生產、製造、加工、揀選或者經銷的商品上或者服務的提供者在其提供的服務上採用的，用於區別商品或服務來源的，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，具有顯著特徵的標志，是現代經濟的產物。

㈨ 商標的在先權，是如何界定的！有沒有具體的司法解釋！

商標法中在先權是指依《商標法》並因時間或者程序在先而獲得的、相對於依其他法律或者同樣依《商標法》而獲得的、根植於商標及其構成要素這一共同客體的其他權利而言，享受在先保護的權利。
商標法中在先權可以分為四類，分別為在先申請權、在先使用權、在先注冊權、在先馳名權。
1．在先申請權
兩個或者兩個以上的申請人，在同一種或者類似的商品（服務）上，以相同或者近似的商標申請注冊的，初步審定並公告在先申請的商標。在先申請人所享有的此種權利即為在先申請權。
2．在先使用權
兩個或者兩個以上的申請人在同一種或者類似的商品（服務）上，以相同或者近似商標同一天申請注冊的，初步審定並公告在先使用的商標，駁回其他人的申請，不予公告。我國現行《商標法》第31條規定，不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用並有一定影響的商標。在先使用人所享有的上述權利即為在先使用權。此外，我國《商標法實施細則》關於對連續使用到1993年7月1日的服務商標按使用原則進行保護的規定，也充分體現了這項權利。
3．在先注冊權
當相同或者類似商品（服務）上的在後注冊商標與他人的在先注冊商標相同或者近似時，該在後注冊商標權與他人的在先注冊商標權發生沖突。在先注冊商標所有人有權自在後注冊商標被核准注冊之日起5年內，對這樣的在後注冊商標權提出爭議，請求商標評審委員會予以撤銷。在先注冊人所享有的此種權利即為在先注冊權。
4．在先馳名權
同處一國的兩個或者兩個以上的申請人，在不同的商品或者服務上，以相同或者近似的公眾熟知的商標先後向國家商標局申請馳名商標認定的，只要符合馳名商標的認定條件，即可在各自的商品或者服務上先後被認定為馳名商標。在先被認定的商標權人所享有的此種權利即為在先馳名權。在後被認定的商標權人所享有的權利為在後馳名權。這是針對同處一國的情形。另外，基於《保護工業產權巴黎公約》（以下簡稱《巴黎公約》）的規定，可能出現《巴黎公約》的不同成員國會分別先後將本國商標權人相同或者近似的商標認定為馳名商標。在此情況下，相同或者近似商標在不同國家之間也會產生在先馳名權與在後馳名權的權利沖突。

㈩ 商標在先權利是指先使用還是先注冊

我國商標法採取的是注冊在先原則，誰先注冊，誰享有商標專用權。
如乙方的商標被核准注冊，甲方繼續是用，則構成侵權。侵權始於乙方商標被核准注冊之日。但是有證據證明甲方的商標具有較高知名度，且乙方有惡意搶注的，可以對乙方注冊商標在法定時間內提出異議或爭議，申請撤銷該注冊商標。
如想繼續使用該商標，可與商標權利人簽訂許可使用協議，並到商標局備案。